Uma diretiva europeia obriga os Estados-membros a um resultado, não a um texto literal. Cada Estado-membro transpõe essa diretiva para a legislação nacional, e nesse processo de transposição surge margem. A Alemanha utiliza essa margem de uma forma que não é evidente se conhecer apenas o texto europeu. A lei nacional pode delimitar conceitos de forma diferente, formular o âmbito de aplicação de outra maneira, ou organizar a fiscalização de forma diferente do que foi acordado a nível europeu. Para uma empresa que está ativa na Alemanha, ou que tem uma filial ou estabelecimento alemão, é esse processo de transposição que realmente importa — não a diretiva em si.
Três mecanismos explicam a maior parte das divergências que encontra na prática.
O primeiro é o ritmo da transposição. A Alemanha tem um processo legislativo com fases próprias, momentos de consulta próprios e dinâmica política própria. Uma diretiva pode já estar em vigor a nível europeu, enquanto a lei de transposição alemã ainda está em tramitação, foi acabada de aprovar, ou ainda está a ser ajustada em determinados pontos. Quem, por precaução, olha apenas para o texto europeu, pode perder um período em que as regras alemãs, na prática, já são ligeiramente diferentes.
O segundo é o papel dos estados federados (Länder) e a estrutura de governação em camadas. A Alemanha é um Estado federal, e a supervisão e fiscalização decorrem em parte a nível federal e em parte através dos Länder. Isso pode significar que a forma como uma obrigação é controlada, ou qual entidade é competente para tal, varia segundo o local da Alemanha onde uma empresa está estabelecida. Não se trata de regras mais estritas ou mais flexíveis no papel, mas de um panorama administrativo diferente onde essas regras se aplicam.
O terceiro é a preferência alemã pela precisão no texto legal. A legislação alemã formula geralmente definições e âmbitos de aplicação de forma detalhada, com um quadro conceptual próprio que se articula com o direito alemão existente, como o direito das sociedades ou o Handelsgesetzbuch. Um conceito europeu ganha assim, na lei alemã, um significado próprio e mais delimitado, que não corresponde de forma exata ao texto de origem. Isso pode colocar uma empresa precisamente dentro ou precisamente fora de uma obrigação, dependendo de como a lei alemã define um grupo, um estabelecimento ou um conceito de volume de negócios.
O núcleo de qualquer obrigação de sustentabilidade é que uma administração consiga demonstrar o que foi feito, por quem, e com base em que prova. Se a transposição alemã delimitar uma obrigação de forma diferente do texto europeu, isso altera não só a questão de saber se uma obrigação se aplica, mas também quem dentro da organização é responsável pela prova, que documento serve de prova, e que controlo demonstra que o processo está sob controlo. Um conselho de administração que precise de demonstrar de forma credível que a organização está em controlo não se pode limitar a remeter para a diretiva europeia. O ponto demonstrável é a lei nacional tal como se aplica no momento do relato, e a forma como a própria organização lhe associou um responsável, um comprovativo e um controlo.
É por isso que um levantamento de obrigações deve ser construído por país, e não pode ser simplesmente copiado do ponto de partida europeu. Duas empresas com dimensão e atividade comparáveis, uma estabelecida na Alemanha e outra nos Países Baixos, podem estar sujeitas a uma combinação ligeiramente diferente de obrigações, com um responsável ligeiramente diferente e um comprovativo ligeiramente diferente por obrigação.
Este padrão de divergência nacional não é exclusivo da Alemanha. Quem colocar uma questão semelhante sobre outros Estados-membros verá o mesmo mecanismo repetir-se de outra forma: como decorreu a transposição na França pode ler-se no levantamento de onde a França se desvia da linha europeia, e para um vizinho mais pequeno mas igualmente particular a nível jurídico há o levantamento de onde a Bélgica se desvia da linha europeia. Empresas com atividades no Sul da Europa encontram uma análise semelhante em onde a Espanha se desvia da linha europeia e em onde a Itália se desvia da linha europeia. Para a Europa Central e do Norte aplica-se o mesmo princípio, desenvolvido em onde a Polónia se desvia da linha europeia e onde a Suécia se desvia da linha europeia. Para uma empresa com estabelecimentos em vários Estados-membros, somar estas diferenças nacionais é, por si só, já uma tarefa considerável.
A pergunta sobre onde a Alemanha se desvia da linha europeia não tem uma resposta fixa, porque a lei de transposição alemã pode mudar e porque a concretização exata depende da forma, dimensão e estrutura da própria empresa. O que é certo é a tarefa: apurar quais as obrigações que se aplicam no contexto alemão, quem dentro da organização é o responsável, que prova está associada, e que controlo demonstra que este processo funciona. É exatamente para isso que serve o Compliance Check: não uma repetição do texto europeu, mas um levantamento por obrigação com responsável, prova e controlo, para que uma administração possa apresentá-lo em vez de ter de o explicar.
Apurar as divergências nacionais, atribuir responsáveis e reunir comprovativos é, em parte, trabalho repetível: segue um padrão fixo por obrigação, por país, por exercício. Se e em que medida esse trabalho pode ser transferido para IA é uma pergunta que deve ser respondida por tarefa, não pela organização como um todo. A werkscan da FTE TO AI calcula isso por tarefa, e mostra que parte do trabalho pode ser transferida e que parte continua a ser trabalho humano.
Vraag maar welke verplichting op u van toepassing is, en waaraan u dat kunt aantonen.
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