Una directiva europea obliga a los Estados miembros a alcanzar un resultado, no a adoptar un texto literal. Cada Estado miembro transpone esa directiva a su legislación nacional, y en ese proceso de transposición surge margen de maniobra. Alemania utiliza ese margen de una manera que no resulta evidente si solo conoce el texto europeo. La ley nacional puede delimitar los conceptos de forma distinta, formular el ámbito de aplicación de otra manera, u organizar la aplicación de forma diferente a lo acordado a nivel europeo. Para una empresa que opera en Alemania, o que tiene una filial o un establecimiento alemán, ese proceso de transposición es lo que realmente importa, no la directiva en sí.
Tres mecanismos explican la mayor parte de las divergencias que encontrará en la práctica.
El primero es el ritmo de la transposición. Alemania tiene un proceso legislativo con sus propias fases, sus propios momentos de consulta y su propia dinámica política. Una directiva puede ya estar vigente a nivel europeo, mientras que la ley alemana de transposición todavía está en trámite, se ha aprobado hace poco, o se sigue ajustando en algunos aspectos. Quien, por precaución, solo consulta el texto europeo, puede pasar por alto un período en el que las normas alemanas ya son de hecho ligeramente distintas.
El segundo es el papel de los estados federados (Länder) y la estructura administrativa por capas. Alemania es un Estado federal, y la supervisión y el control se ejercen en parte a nivel federal y en parte a nivel de los Länder. Esto puede significar que la forma en que se controla una obligación, o qué instancia es competente, varíe según el lugar de Alemania donde esté establecida una empresa. No se trata de normas más estrictas o más laxas sobre el papel, sino de un panorama administrativo distinto en el que esas normas se aplican.
El tercero es la preferencia alemana por la precisión en el texto legal. La legislación alemana suele formular las definiciones y los ámbitos de aplicación de manera detallada, con un marco conceptual propio que se conecta con el derecho alemán existente, como el derecho de sociedades o el Handelsgesetzbuch. Un concepto europeo adquiere así, en la ley alemana, un significado propio y más delimitado, que no coincide exactamente con el texto de origen. Esto puede situar a una empresa justo dentro o justo fuera de una obligación, dependiendo de cómo la ley alemana defina un grupo, un establecimiento o un concepto de facturación.
El núcleo de toda obligación de sostenibilidad es que un consejo de administración pueda demostrar qué se ha hecho, por quién y sobre la base de qué pruebas. Si la transposición alemana delimita una obligación de forma distinta al texto europeo, esto no solo cambia la cuestión de si una obligación se aplica, sino también quién dentro de la organización es responsable de la prueba, qué documento sirve como prueba, y qué control demuestra que el proceso está bajo control. Un consejo de administración que deba hacer verosímil que la organización tiene el control no puede limitarse a remitir a la directiva europea. El punto demostrable es la ley nacional tal como está en vigor en el momento de informar, y la manera en que la propia organización ha vinculado a ella un responsable, un documento probatorio y un control.
Por eso el inventario de obligaciones debe elaborarse por país, y no puede simplemente copiarse del punto de partida europeo. Dos empresas de tamaño y actividad comparables, una establecida en Alemania y otra en los Países Bajos, pueden estar sujetas a una combinación ligeramente distinta de obligaciones, con un responsable ligeramente distinto y un documento probatorio ligeramente distinto por obligación.
Este patrón de divergencia nacional no es exclusivo de Alemania. Quien plantea una pregunta similar sobre otros Estados miembros observa el mismo mecanismo repetirse de otra forma: cómo se ha desarrollado la transposición en Francia puede consultarse en el resumen de dónde se aparta Francia de la línea europea, y para un vecino más pequeño pero jurídicamente igual de singular está el resumen de dónde se aparta Bélgica de la línea europea. Las empresas con actividades en el sur de Europa encontrarán un análisis similar en dónde se aparta España de la línea europea y en dónde se aparta Italia de la línea europea. Para Europa central y del norte se aplica el mismo planteamiento, desarrollado en dónde se aparta Polonia de la línea europea y dónde se aparta Suecia de la línea europea. Para una empresa con establecimientos en varios Estados miembros, sumar estas diferencias nacionales ya constituye en sí misma una tarea considerable.
La pregunta de en qué se aparta Alemania de la línea europea no tiene una respuesta fija, porque la ley alemana de transposición puede cambiar y porque la aplicación exacta depende de la forma, el tamaño y la estructura de la propia empresa. Lo que sí es seguro es la tarea: averiguar qué obligaciones se aplican en el contexto alemán, quién dentro de la organización es el responsable de cada una, qué prueba corresponde a cada obligación, y qué control demuestra que ese proceso funciona. Para eso está pensado precisamente el Compliance Check: no una repetición del texto europeo, sino un resumen por obligación con responsable, prueba y control, de modo que un consejo de administración pueda presentarlo en lugar de tener que explicarlo.
Averiguar las divergencias nacionales, asignar responsables y recopilar documentos probatorios es, en parte, trabajo repetible: sigue un patrón fijo por obligación, por país, por ejercicio contable. Si ese trabajo puede transferirse a la IA, y en qué medida, es una pregunta que debe responderse por tarea, no para la organización como conjunto. El escáner de trabajo de FTE TO AI calcula esto por tarea, y muestra qué parte del trabajo se puede transferir y qué parte sigue siendo trabajo humano.
Vraag maar welke verplichting op u van toepassing is, en waaraan u dat kunt aantonen.
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